Податківці відмовляються списувати борги з ЄСВ за 2017 — 2020 рр., якщо підприємці частину цього періоду перебували на спрощеній системі оподаткування. Проте вже є позитивна судова практика на користь ФОПів1.
Нагадаємо, що списання боргів з ЄСВ для «сплячих» ФОП передбачено нормами законів №592 та №1072.
1 Рішення Харківського окружного адмінсуду від 24.12.2020 р. у справі №520/15040/2020.
Умови списання:
1) списанню підлягають суми недоїмки, нараховані за період з 1 січня 2017 року до 1 грудня 2020 р., а також штрафи та пеня, нараховані на ці суми недоїмки, якщо вони не були сплачені;
2) списання сум недоїмки з ЄСВ та штрафних санкцій здійснюється ФОПам — платникам ЄСВ на загальній системі оподаткування та фізособам-«незалежникам»;
3) списання здійснюється тим, хто не отримував доходу (прибутку) від їхньої діяльності, що підлягає обкладенню ПДФО, у період з 01.01.2017 р. до 01.12.2020 р.;
4) для ФОПів списання здійснюється за умови подання державному реєстратору до 01.03.2021 р. заяви про припинення підприємницької діяльності, а до податкового органу — заяви про списання боргів з ЄСВ та звітів з ЄСВ з 01.01.2017 р. до дати припинення такої діяльності, якщо вони не були подані раніше;
5) для самозайнятих осіб — за умови подання до 01.03.2021 р. до податкового органу за основним місцем обліку заяви про зняття з обліку як платника ЄСВ та звітів з ЄСВ, якщо вони не були подані раніше. У ті самі строки до органу ДПС треба подати заяву про списання боргу з ЄСВ.
Після того як буде підтверджено вчинення вищезазначених дій, тобто отримання відповідних відомостей від державного реєстратора або заяви про зняття з обліку як платника єдиного внеску, та за умови подання платником ЄСВ зазначеної звітності й отримання заяви на списання заборгованості податковий орган проводить камеральну перевірку згідно з чинним законодавством та в разі відсутності отриманих доходів за період з 01.01.2017 р. до 01.12.2020 р. приймає рішення про списання суми недоїмки, штрафних санкцій і пені або вмотивоване рішення про відмову.
Якщо прийнято позитивне рішення, то протягом 5-ти робочих днів податківці повинні надати територіальним підрозділам державної виконавчої служби інформацію про такі списані суми недоїмки з ЄСВ за його платниками.
З дня винесення податковим органом рішення про списання недоїмки з єдиного внеску, а також штрафів та пені, нарахованих на ці суми недоїмки, на підставі наданої контролюючим органом інформації підлягають закінченню відкриті державною виконавчою службою виконавчі провадження та припиняються заходи примусового виконання рішень щодо стягнення таких сум.
Алгоритм дій для тих «загальників», хто ще не звертався до ДПС щодо списання боргу з ЄСВ (але ліквідувався до 31.12.2020 р.), ми розглядали у статті «ЄСВ зі «сплячого» ФОПа» у «ДК» №1-2/2021.
Це все чітко визначено законами і зрозуміло. Проте на практиці трапляються випадки, які потребують роз'яснень від податківців, а іноді — й від судів.
Чи списується ЄСВ ФОПам, які перебували на сплаті ЄП та на загальній системі?
Коментована нами справа стосується випадку, коли ФОП був уже припинений за даними ЄДР до 03.06.2020 р. та подав заяву на списання недоїмки з ЄСВ до 31.08.2020 р.. Але податківці відхилили її.
Адже у періоді з 01.01.2017 р. до 03.06.2020 р. ФОП встиг побувати на двох системах оподаткування — частину періоду (з 01.03.2015 р. до 30.09.2018 р.) він був «єдинником». I лише з 01.10.2018 р. до 09.10.2019 р. перебував на загальній системі оподаткування.
Тобто закон передбачає списання боргів з ЄСВ за період 2017 — 2020 рр., але тільки для «загальників». Змішаний варіант у законі не прописано.
Крім того, спірною, на думку податківців, була дата ліквідації ФОПа. Щодо нього 09.10.2019 р. до ЄДР було внесено запис про припинення підприємницької діяльності за власним рішенням. Звітність з ЄСВ подано 22.09.2019 р. I навіть на момент звернення до суду ФОП перебував у стані 11 — припинено, але не знято з обліку в органі ДПС.
Це все було зафіксовано в акті камеральної перевірки, де суму заборгованості з ЄСВ розраховано у розмірі 30 318,54 грн (з 2016 р. до 2019 р.).
Тобто ФОПи, які щойно планують подавати заяву на списання боргів з ЄСВ, зверніть увагу! На думку податківців, ідеальний варіант для списання боргу, штрафів та пені з ЄСВ — це коли ФОП має весь період списання (з 01.01.2017 р. до 01.12.2020 р.) перебувати виключно на загальній системі оподаткування, а заяву про припинення підприємницької діяльності подав після 03.06.2020 р. до 01.03.2021 р. Проте Харківський окружний адміністративний суд вирішив інакше.
Суд підтримав ФОПів, які були «єдинниками» частину періоду списання ЄСВ
Суд під час розгляду справи звернув увагу на лист Мінфіну від 26.08.2020 р. №11220-16-62/26150 (див. «ДК» №6/2021), у якому зазначено, що обов'язковою умовою для списання заборгованості зі сплати ЄСВ за період з 1 січня 2017 р. до 3 червня 2020 р. є виконання вимог, установлених пунктом 9-15 Закону про ЄСВ, зокрема подання протягом 90 календарних днів з 3 червня 2020 року:
— заяви про списання заборгованості;
— заяви державному реєстратору про припинення підприємницької діяльності або заяви до податкового органу про зняття з обліку;
— звітності з єдиного внеску.
Але в самому Законі №592 немає жодних умов про те, що таке списання не стосується тих ФОПів, які вже припинилися за даними ЄДР до 03.06.2020 р., проте не зняті з обліку в органах ДПС.
До речі, Закон №1072 подовжив строки списання боргу з ЄСВ і строки подання заяви про таке списання (про що ми зазначили вище).
Тому, на думку суду, дія пункту 9-15 Закону про ЄСВ (щодо списання боргу, штрафів та пені) поширюється й на тих ФОПів, які перебували у стані припинення до 03.06.2020 р.
I ще суд наголосив, що підставою для списання заборгованості з ЄСВ є факт відсутності отримання ФОПом під час перебування на загальній системі оподаткування доходу у період з 01.01.2017 р. до 01.12.2020 р., своєчасне звернення до контролюючого органу з відповідною заявою, подання заяви державному реєстратору про припинення підприємницької діяльності та подання звітності з єдиного внеску.
Тому суд вирішив, що орган ДПС протиправно відмовив у задоволенні заяви ФОПа через те, що той частину періоду списання боргу перебував на спрощеній системі оподаткування.
Той факт, що з 01.01.2017 р. до 30.09.2018 р. ФОП був «єдинником», не може позбавити його права на списання сум недоїмки з ЄСВ за період перебування на загальній системі. Звісно, що борги за період сплати єдиного податку під таке списання не підпадають.
Сподіваємося, апеляційна та касаційна інстанція підтримають наведені вище висновки суду.
Нормативна база
- Закон про ЄСВ — Закон України від 08.07.2010 р. №2464-VI «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування».
- Закон №592 — Закон України від 13.05.2020 р. №592-IХ «Про внесення змін до Закону України «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування» щодо усунення дискримінації за колом платників».
- Закон №1072 — Закон України від 04.12.2020 р. №1072-IX «Про внесення змін до Податкового кодексу України та інших законів України щодо соціальної підтримки платників податків на період здійснення обмежувальних протиепідемічних заходів, запроваджених з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2».
Наталія КАНАРЬОВА, «Дебет-Кредит»