Розгляньмо ситуацію, коли ФОП поповнює свій рахунок власними коштами. Часто з цим виникають проблеми, адже податківці вбачають у цій операції свіжий оподатковуваний дохід. Чи можна уникнути його?
Перше, що спадає на думку ФОПу, коли він бажає поповнити власні обігові кошти, — це надати собі поворотну фінансову допомогу (позику). Адже такий дохід точно не оподатковується, а з поверненням позики проблем не виникне, щойно у ФОПа з'явиться достатньо коштів.
Але як оформити надання такої позики? I ось тут виникають серйозні проблеми.
Чи може ФОП укласти договір позики зі собою як із фізособою?
Для надання фіндопомоги (позики) необхідно укласти договір. Проте одна особа не може підписати договір про надання фіндопомоги одночасно з двох сторін. Навіть якщо з однієї сторони договору буде звичайна фізособа, яка надає допомогу, а з другої — ця сама особа, але вже як ФОП, який приймає допомогу.
Про це свідчать вимоги цивільного законодавства. Так, за ч. 2 ст. 626 ЦКУ договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Якщо фізособа надає фіндопомогу собі як ФОПу, то відсутня друга сторона домовленості. Отже, укласти договір зі самим собою неможливо. А юридично ФОП і він же як фізособа — це одна й та сама особа!
Так, Вінницький апеляційний адмінсуд у постанові від 29.05.2018 р. у справі №824/909/17-а зазначив: позаяк «договір» про ПФД укладений зі самим собою, він не має юридичних наслідків. Тому така допомога є доходом платника.
Але навіть якщо податківці погодяться на такий договір і не спробують визнати його нечинним через суд, виникне ще одна проблема. Згідно зі ст. 606 ЦКУ, зобов'язання припиняється поєднанням боржника і кредитора в одній особі.
Позаяк фізособа надає фіндопомогу сама собі, вона одночасно є кредитором та боржником в одній особі. Таким чином, зобов'язання щодо повернення фіндопомоги припиняються в момент перерахування грошей з рахунку фізособи на рахунок ФОП1. Тобто ФОП не зобов'язаний повертати фіндопомогу самому собі як фізособі. А тому поворотна фінансова допомога перетворюється на безповоротну.
1 Чому саме в момент перерахування коштів, а не в момент підписання договору, читайте у «ДК» №42/2020.
Сьомий апеляційний адмінсуд у постанові від 16.10.2019 р. у справі №240/2799/19 щодо цього зазначив: «Якщо підприємець укладе договір сам зі собою, то зобов'язання припиняється, оскільки наявність двох статусів не робить його двома особами. Тобто укладення договору про надання поворотної фінансової допомоги зі самим собою не потягне за собою для підприємця ніяких юридичних наслідків, оскільки для укладення договору необхідно як мінімум дві сторони та зобов'язання за таким договором уважатимуться припиненими у момент укладення договору (отримані кошти не треба буде повертати)».
Отже, ми не рекомендуємо ФОПу укладати договір ПФД зі самим собою. Така модель не втримається ні перед податківцями, ні перед судом.
Чи можна отримати фіндопомогу без договору?
Якщо договір зі самим собою укласти не можна, чи достатньо рішення ФОПа? Тобто ФОП вирішує, що приймає внесені власні кошти фізособи на рахунок ФОПа як ПФД. Але такий варіант також не працює.
За пп. 14.1.257 ПКУ, поворотна фінансова допомога — це сума коштів, що надійшла платнику податків у користування за договором, який не передбачає нарахування процентів або надання інших видів компенсацій у вигляді плати за користування такими коштами, та є обов'язковою до повернення.
Таким чином, ПКУ дозволяє надавати ПФД лише через укладання договору, тому одноособового рішення буде недостатньо. Такої позиції дотримується і суд: «Надання поворотної фінансової допомоги за рішеннями суперечить вимогам пп. 14.1.257 ПК України. Виходячи з викладеного, вказані рішення ФОП не є договорами поворотної фінансової допомоги».
Які ще є варіанти, крім фіндопомоги (позики)?
ФОП не може отримати поворотну фіндопомогу від себе. Але чи обов'язково поповнення підприємницького рахунку ФОПа власними коштами фізособи призводить до збільшення оподатковуваного доходу ФОП? Ні.
Річ у тім, що згідно зі ст. 320 ЦКУ власник має право використовувати своє майно для підприємницької діяльності.
Тобто ФОП може використовувати своє майно, яке належить йому на праві власності як фізособі, для підприємницької діяльності. Це стосується і такого майна, як кошти.
Суд — проти подвійного оподаткування
Позивачем, як фізичною особою, було перераховано грошову суму з власних заощаджень (не заперечується відповідачем, доказів протилежного не здобуто) на поточний рахунок позивача як суб'єкта підприємницької діяльності.
Позивач користувався власними коштами, які вже були оподатковані як дохід, а тому з цих підстав дії відповідача слід вважати неправомірними, оскільки перерахована сума вже була оподаткована при отриманні доходу позивачем. Своєю чергою, податковий орган не спростовує факту зарахування позивачем власних коштів як фізичної особи на рахунок як фізичної особи — підприємця.
Постанова Сьомого апеляційного адмінсуду від 16.10.2019 р. у справі №240/2799/19
* Аналогічний висновок міститься в постанові Верховного Суду від 04.09.2020 р. у справі №814/3845/15.
До речі, такі висновки повною мірою стосуються і платників єдиного податку. Тобто ФОП на ЄП може поповнити свій підприємницький рахунок власними коштами фізособи без необхідності додаткового оподаткування їх єдиним податком.
Попереджаємо, що податківці будуть проти такого підходу. Вони посилатимуться, зокрема, на п. 292.11 ПКУ, який визначає виключний перелік видів коштів, які не включаються до доходу платника ЄП. Буцімто, якщо в п. 292.11 ПКУ нічого не сказано про поповнення підприємницького рахунку власними коштами фізособи, то це є доходом, який необхідно оподаткувати ЄП.
Проте судова практика свідчить про надмірний формалізм такого фіскального висновку.
Суд — про самопоміч «єдинників»
Відсутність суми власних коштів, які вносяться підприємцем на рахунок, у переліку доходів, які не включаються до складу доходу платника єдиного податку, визначених пунктом 292.11 ПКУ, не може бути беззаперечним доказом для висновку контролюючого органу про те, що позивачем занижено суму доходу.
Включення до доходу ФОП коштів, зарахованих на рахунок ФОП, які є власними коштами позивача як фізичної особи, які вже були оподатковані, призведе до повторного включення цієї суми до бази оподаткування єдиним податком, що суперечить чинному податковому законодавству, і покладення на позивача додаткового тягаря зі сплати єдиного податку.
Постанова Сьомого апеляційного адмінсуду від 05.03.2020 р. у справі №240/4163/19
Висновки
Ми не рекомендуємо укладати договір про ПФД зі самим собою та розраховувати на те, що суд завжди керуватиметься ст. 320 ЦКУ, згідно з якою власник має право використовувати своє майно для підприємницької діяльності.
З огляду на вищевикладене, якщо ФОПу необхідна тимчасова фіндопомога, договір позики краще укласти з третьою особою (родичі, друзі, колеги), тільки не зі самим собою.
Але ті сміливці, які готові захищати свої права в судовому засіданні, можуть поповнювати рахунок ФОПа-«єдинника» власними коштами фізособи без укладання будь-якого договору ПФД. Судова практика на їхньому боці.
Євгеній ПІДДУБКО, «Дебет-Кредит»