Загальний порядок звільнення керівника ТОВ
Згідно з частиною першою статті 29 Закону про ТОВ/ТДВ загальні збори учасників є вищим органом товариства. Загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства (ч. 1, 2 ст. 30 Закону про ТОВ/ТДВ), у т. ч. обрання одноосібного виконавчого органу товариства або членів колегіального виконавчого органу (всіх чи окремо одного або декількох із них).
Рішення загальних зборів учасників з такого питання приймаються більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань (ч. 4 ст. 34 Закону про ТОВ/ТДВ).
Але важливим етапом обрання нового та звільнення попереднього керівника є порядок скликання загальних зборів, що прописано також у Законі про ТОВ/ТДВ.
Відповідно до ч. 1 — 5 ст. 32 Закону про ТОВ/ТДВ загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства — директором (якщо інший орган/особа не визначені у статуті) у такому порядку:
1) директор скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства;
2) директор зобов’язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників (якщо інший строк не встановлений статутом). Таке повідомлення надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення;
3) повідомлення про загальні збори учасників має містити, крім дати, часу, місця проведення, також і порядок денний зборів.
Чому так важливо дотримуватися порядку звільнення за Законом про ТОВ/ТДВ та статутом?
Ситуація, яка розглядається у справі №911/719/21, є доволі поширеною — засновниками ТОВ є дві фізособи, що володіють 40% та 60% відповідно. А згідно з п. 18.11 статуту загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш ніж 60 відсотками голосів.
До речі, ситуація була б така сама, якби кількість голосів була однакова (50% на 50%). Адже приймати рішення про звільнення в обох випадках доводиться за присутності обох засновників.
Утім, у коментованій справі учасник ТОВ, який володіє 60% голосів, не з’явився на загальні збори, на відміну від учасника, який володіє 40% голосів.
Які наслідки порушення порядку звільнення керівника?
Обов’язок належного повідомлення учасників товариства про скликання зборів покладено на керівника (або іншу уповноважену на це статутом особу).
Тому керівник повинен чітко виконати вимоги Закону про ТОВ/ТДВ та статуту — зокрема, не просто надіслати повідомлення про заплановані збори, а поштовим відправленням з описом вкладення. Йдеться про саме повідомлення (де має бути зазначено дату, час та місце зборів) і порядок денний загальних зборів (де одним із питань (або єдиним питанням) буде саме розгляд заяви керівника про звільнення). Цей перелік може бути інший згідно зі статутом. Це важливо, адже поштове відправлення з описом вкладення буде доказом у суді про дотримання порядку повідомлення.
У коментованій справі саме недотримання порядку скликання загальних зборів і стало підставою для відмови керівнику ТОВ (позивачу) в задоволенні його позовної заяви судами всіх трьох інстанцій.
А який порядок надсилання заяви про звільнення учасникам ТОВ?
Керівник може звільнитися з підстав, визначених контрактом, або за загальними правилами, передбаченими КЗпП.
У нашому випадку керівник ТОВ звільнявся за власним бажанням (ст. 38 КЗпП). Причому свою заяву він надіслав разом із повідомленням про проведення загальних зборів та порядком денним.
А як із відпрацюванням двох тижнів?
Річ у тім, що для керівника це не так важливо, як для працівника — загальні збори щодо вирішення питання звільнення керівника не можуть відбутися раніше, ніж через 30 днів з моменту надсилання повідомлення про їх проведення. І до цього моменту керівник виконує функції керівника, хоча правильно сказати: до обрання нового. Адже процедура звільнення керівника фактично закінчується внесенням змін до ЄДР та заміною його на нову особу.
Хоча ВС у коментованій справі все ж таки наголошує, що вимоги ст. 38 КЗпП щодо надсилання заяви про звільнення письмово за два тижні має бути дотримано. Хоча, на нашу думку, під час війни керівник, як і будь-який інший працівник, може скористатися нормами ст. 4 Закону №2136 і наполягати на звільненні за обраною ним самостійно датою. Адже під час війни, та ще й у зоні бойових дій, таке «відпрацювання двох тижнів», а точніше, попередження про звільнення з власної ініціативи працівника, не є обов’язковим.
Проте звільнення з ризиком для життя навіть під час війни буває не в кожного. Саме тому суд наполягає на попередженні власників заздалегідь.
Важливо!
Верховний Суд у постанові від 24.12.2019 р. у справі №758/1861/18 дійшов висновку, що відповідно до трудового законодавства України керівник товариства (директор), як будь-який інший працівник, має право звільнитися за власним бажанням, попередивши власника або уповноважений ним орган письмово за два тижні. Водночас особливість звільнення директора полягає в тому, що воно відбувається за рішенням загальних зборів учасників товариства.
Що робити керівнику, якщо одна зі сторін бойкотує збори?
ВС у коментованій справі №911/719/21 наголосив, що відповідно до статуту ТОВ та Закону про ТОВ/ТДВ питання щодо звільнення директора вирішується тільки за рішенням загальних зборів, тому директор товариства не має самостійних повноважень щодо вирішення питань про своє звільнення з посади директора.
Отже, єдиний можливий шлях у разі відсутності рішення учасників — це звернення до суду з позовом про визнання трудових відносин припиненими у зв’язку зі звільненням за власним бажанням, із записом до трудової книжки про звільнення на підставі ч. 1 ст. 38 КЗпП.
І доведеться надати суду всі докази дотримання порядку повідомлення про своє звільнення та про скликання загальних зборів.
Як бути, якщо рішення не прийнято загальними зборами?
У разі відсутності рішення загальних зборів учасників товариства про звільнення керівника, зокрема через неможливість зібрати кворум для проведення загальних зборів, керівникові з метою захисту своїх прав надано можливість звернутися до суду з вимогою про визнання трудових відносин припиненими.
Судова практика визначає, що невирішення загальними зборами учасників товариства питання про звільнення працівника з посади директора є порушенням його права щодо вільного вибору праці.
Крім того, суди вважають, що процедура звільнення директора із займаної посади не може вважатися завершеною внаслідок припинення лише трудових відносин із товариством. Позаяк повноваження директора як посадової особи припиняються з моменту прийняття відповідного рішення засновниками та внесення змін до ЄДР.
Таким чином, по-перше, трудові відносини директора з товариством мають бути припинені з дотриманням законодавства. По-друге, директора має бути вилучено з ЄДР як керівника товариства.
Тому відсутність рішення загальних зборів про звільнення дає підстави керівнику ТОВ звернутися до суду, і не лише з позовом про припинення трудових відносин, а й про вилучення з ЄДР запису про нього як про керівника ТОВ.
Увага!
Також відразу закриємо питання можливості провести загальні збори шляхом опитування. Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 36 Закону про ТОВ/ТДВ шляхом опитування не можуть прийматися рішення про обрання та припинення повноважень членів наглядової ради та виконавчого органу. Щодо керівника ТОВ (голови колегіального виконавчого органу) такої заборони немає в законі, тож варто звернутися до статуту: чи передбачено відповідні можливості у ньому? Не виключаємо й процесу заочного голосування (ст. 35 Закону про ТОВ/ТДВ). При цьому обидві ці процедури мають бути сумісними з ситуацією запровадженого воєнного стану на території України.
Як бути, якщо засновник чи один із засновників помер?
ВС наголосив, що у зв’язку зі смертю єдиного учасника ТОВ керівник позбавлений можливості реалізувати передбачене частиною першою статті 38 КЗпП його право розірвати трудовий договір, укладений на невизначений строк, попередивши про це власника або уповноважений ним орган письмово за два тижні.
При цьому суди визначають, що дотримання положень закону щодо письмового попередження власника про бажання працівника звільнитись у разі смерті засновника не може бути застосовано, а іншого порядку звільнення з ініціативи працівника чинне законодавство не передбачає.
Тож звертатися до такого засновника не потрібно, достатньо звернутися до суду відразу після прийняття рішення про звільнення з наданням доказів смерті засновника.
Як бути, якщо заява про звільнення має подаватися під час воєнного стану?
ВС у коментованій нами справі наголосив, що відповідно до статуту ТОВ питання щодо звільнення директора вирішується тільки рішенням загальних зборів, тому керівник товариства не має самостійних повноважень щодо вирішення питання про своє звільнення з посади директора.
Отже, навіть за умови що звільнення за КЗпП та вилучення звільненого керівника з ЄДР — це дві самостійні й окремі процедури, такий керівник без скликання загальних зборів не може не лише звільнитися, а й звернутися до суду з позовом про припинення трудових відносин та вилучення з ЄДР запису про нього як про керівника ТОВ.
І тут на заваді можуть стати не лише бойові дії, а й тимчасова окупація окремих територій України.
Звісно, ми не можемо заперечувати право керівника як працівника ТОВ скористатися ст. 4 Закону №2136, зокрема, у зв’язку з веденням бойових дій у районах, в яких розташовані підприємство, установа, організація, та існуванням загрози для життя і здоров’я працівника та розірвати трудовий договір з власної ініціативи у строк, зазначений у його заяві.
Або скористатися можливістю призупинити трудовий договір із повідомленням учасників ТОВ у будь-який доступний спосіб (ст. 13 Закону №2136), навіть за відсутності належної практики та за наявності різних позицій щодо практичного застосування цієї норми про призупинення трудового договору.
Проте звільнитись остаточно з відповідним записом до ЄДР такому керівникові у будь-якому разі не вдасться — і це та реальність, яку потрібно розуміти та враховувати під час дії воєнного стану або до моменту, коли з’явиться можливість зв’язатися з учасниками й обговорити питання проведення загальних зборів та прийняття відповідного рішення.
Тому, на нашу думку, навіть за умови запровадження воєнного стану питання звільнення керівника має вирішуватися з урахуванням встановленого Законом про ТОВ/ТДВ та статутом порядку — з повідомленням учасників та прийняттям відповідного рішення загальними зборами (чи одноосібно єдиним власником).
А ось у разі якщо учасник (єдиний власник ТОВ), який володіє більшістю голосів для прийняття відповідного рішення, помер, тут достатньо мати інформацію чи будь-яке підтвердження факту смерті такого учасника, що дає підстави для звернення до суду з позовом про припинення трудового договору та вилучення запису з ЄДР навіть в умовах воєнного стану (не очікуючи його скасування чи припинення).