Агентський договір до 28 серпня
У ГКУ (ст. 295 – 298) агентський договір мав статус окремого господарсько-правового договору з окремим регулюванням правовідносин. Він укладався між суб’єктами господарювання, й агент виконував дії від імені та/або за рахунок принципала (довірителя). Договором регламентувалися:
— порядок дій агента;
— винагорода;
— звітність;
— відповідальність;
— припинення договору.
Що змінюється після скасування ГКУ?
Агентський договір зникає як окремий вид господарських відносин.
ЦКУ не містить агентського договору як окремого інституту. Натомість ч. 4 ст. 243 ЦКУ зазначає, що особливості комерційного представництва в окремих сферах підприємницької діяльності встановлюються законом. На думку автора, це означає необхідність створення такого нового закону або окреме регулювання агентських договорів безпосередньо у ЦКУ.
Таблиця 2. Альтернативні види договорів у чинній редакції ЦКУ
Альтернатива у ЦКУ | Коротко про суть |
Договір доручення (ст. 1000 – 1010) | Представництво від імені та коштом довірителя |
Комісія (ст. 1011 – 1028) | Представництво від свого імені, але коштом комітента |
Послуги/підряд | Якщо агент виконує лише дії без представництва |
Тобто агентські відносини залишаються можливими, але через інші правові конструкції.
Що залишається можливим?
Госпсуб’єкти можуть укладати агентський договір, наприклад, у вигляді договору комерційного представництва, але:
— потрібно чітко описати його правову природу (наприклад, описати предмет договору, як-от: «цей договір є змішаним і поєднує елементи _________ комісії, доручення, надання послуг, іншого виду представництва»);
— права й обов’язки сторін мають бути докладно прописані в тексті;
— відсилання до ст. 295 – 298 ГКУ стане нечинним після його скасування — треба забирати або погоджувати такі умови у тексті договору без посилання на ГКУ, у т. ч. щодо відповідальності.
Таблиця 3. Ризики при використанні старого договору (без оновлення)
Потенційний ризик | У чому проблема після скасування ГКУ |
Відсутність правової бази | Суд не матиме спеціальної норми щодо такого виду договорів. Тому керуватиметься умовами договору, які не суперечать ЦКУ |
Неправильна кваліфікація | Контрагент може в суді стверджувати, що це інші умови або про істотні умови не домовилися |
Податкові спори | Податкова може ставити під сумнів природу винагороди агента і взагалі визнати такий договір нечинним |
Що варто зробити сторонам агентського договору:
1. Провести ревізію агентських договорів: забрати всі посилання на ГКУ, визначити його форму (комісія, доручення, послуга).
2. Переписати договори:
— перейменувати агентський договір. Можливі варіанти: «Договір про представницькі послуги» тощо;
— визначити, від чийого імені діє агент (за оновленим договором — повірений, комісіонер тощо, інакше, теж відповідно до виду оновленого договору, називатиметься і замовник);
— регламентувати вид винагороди, розмір і умови виплати винагороди, звітність за договором та строки її подання.
3. Орієнтуватися на:
— ЦКУ (комерційне представництво (ст. 243 ЦКУ), доручення, комісія);
— міжнародну практику (наприклад, ICC Model Commercial Agency Contract);
— звичаї ділового обороту на відповідному ринку.