14.09.2021 р. постановою Шостого апеляційного адмінсуду у справі №640/17424/19 скасовано Постанову №823, якою затверджено порядок проведення інспектування у сфері праці та зайнятості населення. З'ясуймо, які наслідки це матиме для тих, кого вже перевірили, і тих, кого перевіряють нині.
Оскаржити легітимність поточних перевірок від Держпраці юристи тих, кого вже перевірили та кому нарахували штрафи, й інші небайдужі громадяни намагаються вже давно. Так, 14.05.2019 р. Шостий апеляційний адміністративний суд скасував у справі №826/8917/17 два документи, затверджені Постановою №295:
— Порядок здійснення державного контролю за додержанням законодавства про працю;
— Порядок здійснення державного нагляду за додержанням законодавства про працю.
Але державні органи не розгубилися. I вже 30.08.2019 р. набрала чинності інша Постанова КМУ №823, яка затверджувала аналогічні порядки практично аналогічного змісту. Тобто замість того, аби проаналізувати попередні помилки та виправити їх, уряд пішов найдовшим та найнебезпечнішим шляхом — продублював ці помилки у наступному нормативному документі.
Звісно, ті, хто з цими помилками і недоліками боровся раніше, цю справу не полишили.
I незважаючи на мораторій на проведення перевірок і зупинення розгляду судових справ під час карантину, трохи більше ніж через два роки той-таки Шостий апеляційний адміністративний суд вже в іншій справі №640/17424/19 постановою від 14.09.2021 р. скасовує Постанову №823. Тобто повторно підтверджує незаконність порядків інспектування Держпраці, затверджених КМУ.
До речі, постанова КМУ від 21.08.2019 р. №823 є нечинною саме з 14.09.2021 р. Тобто нині проводити на її підставі виїзні інспектування Держпраці не може.
Чому ці постанови скасували? Що було не так?
Підстави скасування Постанови №823
По суті, підстави для скасування Постанови №295 та Постанови №823 дуже схожі.
Так, ці постанови були прийняті на виконання вимог ч. 1 ст. 259 КЗпП. Тому що державний нагляд та контроль за додержанням законодавства про працю юрособами незалежно від форми власності, виду діяльності, господарювання, фізособами-підприємцями, які використовують найману працю, здійснює центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань нагляду та контролю за додержанням законодавства про працю та його територіальні органи (тобто Держпраці), у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України.
Порядок для Держпраці мала визначити постанова КМУ. Що й було зроблено двічі.
Але проєкт цих постанов мав бути розглянутий та схвалений урядом за погодженням із Державною регуляторною службою. Цього зроблено не було — ДРС відмовила в погодженні!
Крім того, необхідним є затвердження регуляторним органом плану діяльності з підготовки ним проєктів регуляторних актів на наступний календарний рік не пізніше ніж 15 грудня поточного року. А при прийнятті Постанови №823 КМУ не було дотримано принципу передбачуваності — її проєкт не було включено до плану підготовки проєктів регуляторних актів Кабінету Міністрів України на 2019 рік.
Тобто обидві постанови скасували через недотримання КМУ процедур їх створення та затвердження.
То що — перевірок від Держпраці далі не буде (до затвердження нового Порядку)? Будуть. Проте їх проведення та призначення регулюватиме тепер інший документ — Закон про держнагляд. Як саме, читайте далі.
Чи можна повернути вже сплачені штрафи?
На жаль, судова практика на сьогодні не зважає на такі вимоги госпсуб'єктів через чинність Постанови №823 на момент винесення постанови про накладення штрафів.
Звісно, є ст. 1173 ЦКУ, відповідно до якої шкода, завдана фізичній або юридичній особі незаконними рішеннями, дією чи бездіяльністю органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування при здійсненні ними своїх повноважень, відшкодовується державою, Автономною Республікою Крим або органом місцевого самоврядування незалежно від вини цих органів. Але в нашій країні така практика не є поширеною та вкрай складна для застосування.
Яку нормативку застосовуватиме Держпраці до затвердження нового Порядку?
Закон про держнагляд поширюється на перевірки у сфері праці з урахуванням особливостей, визначених законами у відповідних сферах та міжнародними договорами (ч. 4 ст. 2).
I це важливо, адже за відсутності чинного, окремо встановленого порядку проведення трудових перевірок, спиратися доведеться на загальні норми Закону, які, звісно, не передбачають усіх деталей. А може, ще й міжнародні договори доведеться вивчати, щоб дізнатися про свої права та обов'язки під час таких перевірок?
Тут слід зазначити таке. У спорах та роз'ясненнях, як і в цій справі №640/17424/19, Держпраці на захист законності проведення інспектування посилається на міжнародні договори: Конвенцію №81 та Конвенцію №129.
Тому що вони згадувалися і в Порядку, затвердженому Постановою №823.
Проте суд нагадав: якщо Конвенція №81 має забезпечувати систему інспекції праці на промислових та торговельних підприємствах, а Конвенція №129 — сільськогосподарських підприємствах, то сам КЗпП не визначає особливостей здійснення органами державного нагляду (контролю) заходів державного нагляду (контролю) за додержанням законодавства про працю.
I через це суд вирішив, що Порядок здійснення державного контролю за додержанням законодавства про працю, затверджений Постановою №823, безпідставно поширив норми міжнародних конвенцій на відносини, які такими конвенціями не регулюються.
Тобто конвенції стосуються конкретних галузей економіки, а Порядок поширив норми конвенцій на всі галузі. При цьому не розмежовано коло госпсуб'єктів, на яких поширюватиметься зазначений порядок контролю, з урахуванням особливостей, визначених конвенціями №81 та №129, та коло госпсуб'єктів, під час перевірки яких не застосовуватимуться такі особливості, а перевірки здійснюватимуться відповідно до вимог Закону про держнагляд. I це ще одна причина, через яку Постанову №823 скасовано.
Тому нині знати норми згаданих конвенцій мають лише ті підприємства, яких вони стосуються. А решту роботодавців перевірятимуть саме на підставі норм Закону про держнагляд, без застосування цих конвенцій.
А що для тих, кого вже перевірили чи перевіряють нині?
Як бачимо, КМУ у 2019 році не врахував висновків суду, затверджуючи новий Порядок. I не виправив помилок пізніше. Тож йому доведеться зробити це вже, після другого рішення суду, в якому на цю проблему прямо вказується.
I якщо це станеться, то новий Порядок з'явиться вже наступного року. Щоб дотриматися процедури, КМУ доведеться включити до 15.12.2021 р. проєкт нового Порядку до планів розгляду нормативних актів на 2022 рік.
А тепер роботодавцям слід врахувати таке:
1. Постанови про застосування штрафів та приписи, винесені за результатами інспектування до 13.09.2021 р. включно, є законними.
Хоча перевірка й була проведена на підставі скасованої постанови. Але через це скасування такі штрафи і приписи можуть бути оскаржені у загальному порядку до окружних адміністративних судів.
2. Усі, хто оскаржує нині штрафи від Держпраці в судах, теж можуть використати скасування Постанови №823 як аргумент на свою користь.
Проте врахуйте, що суди часто вважають, що до прийняття рішення апеляційною інстанцією (у нашій справі — це до 14.09.2021 р.) постанова КМУ була чинною та відповідно старі перевірки теж були проведені з дотриманням вимог чинного законодавства у сфері праці! Тому, яким буде рішення суду в кожному конкретному випадку, передбачити неможливо.
3. Якщо перевірка ще триває та акт не складено, то, на жаль, припинити таку перевірку доволі складно.
Адже відповідно до ст. 10 Закону про держнагляд право вимагати припинення заходу державного нагляду (контролю) надається суб'єкту інспектування лише у трьох випадках:
— перевищення посадовою особою органу державного нагляду (контролю) визначеного цим Законом максимального строку здійснення такого заходу;
— використання посадовими особами органу державного нагляду (контролю) неуніфікованих форм актів;
— з'ясування посадовими особами під час позапланового заходу державного нагляду (контролю) питань інших, ніж ті, необхідність перевірки яких стала підставою для здійснення такого заходу.
Але спробувати можна. I роботодавець може вимагати припинення перевірки через постанову суду №640/17424/19 — здійснення державного нагляду (контролю) після 14.09.2021 р. проводиться лише за наявності підстав та в порядку, визначених законом (ч. 1 ст. 3 Закону про держнагляд).
Зверніть увагу!
На нашу думку, скасування Постанови №823 позбавляє не лише повноважень, а й порядку проведення інспектування посадовими особами Держпраці. I продовжувати розпочату перевірку, спираючись на норми вже скасованого Порядку, вони не можуть. Проте готуйтеся, що фахівці Держпраці будуть із цим не згодні і ваше право на припинення перевірки доведеться захищати у суді!
4. Якщо перевірка вже закінчилася й орган Держпраці перебуває на стадії прийняття рішень на підставі її результату, аргументи ті самі.
На нашу думку, після 14.09.2021 р. Держпраці позбавлена права приймати будь-які постанови та приписи відповідно до норм Постанови №823, навіть за умови що акт за результатами інспектування датований до 14.09.2021 р. Повноваження посадових осіб щодо ухвалення таких постанов та приписів скасовано разом із Постановою №823.
5. I головне — всі перевірки, заплановані на порталі, не можуть бути проведені після 14.09.2021 р. на підставі Порядку, затвердженого Постановою №823.
Це стосується й позапланових перевірок. Отже, якщо в документах на проведення перевірки (наказі та направленні) згадується Порядок або Постанова №823, то до перевірки можна не допускати. Але ми впевнені, що фахівці Держпраці вже знають про скасування цієї постанови і таких помилок не припускатимуться.
Зверніть увагу!
Утім, проблема буде у Держпраці і з оформленням результатів перевірок. Адже Наказ Мінекономіки від 27.10.2020 р. №2161 про затвердження форм документів, що складаються під час здійснення заходів державного нагляду та контролю Державною службою України з питань праці, теж посилається на скасовану Постанову №823! А відсутність уніфікованих форм таких документів само собою є підставою для недопуску до перевірки! Отже, до затвердження нових уніфікованих форм актів (вже на виконання ч. 15 ст. 4 Закону про держнагляд) до нової перевірки Держпраці можна не допускати.
Проте все вищезазначене стосується виключно перевірок у сфері праці та зайнятості населення (у т. ч. неоформлених працівників). Щодо перевірок з охорони праці — вони здійснюються у загальному порядку без змін!
Нормативна база
- Закон про держнагляд — Закон України від 05.04.2007 р. №877-V «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності».
- Конвенція №81 — Конвенція №81 Міжнародної організації праці «Про інспекцію праці у промисловості й торгівлі» 1947 року.
- Конвенція №129 — Конвенція №129 «Про інспекцію праці в сільському господарстві» 1969 року.
- Постанова №295 — Постанова КМУ від 26.04.2017 р. №295 «Деякі питання реалізації статті 259 Кодексу законів про працю України та статті 34 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні».
- Постанова №823 — Постанова КМУ від 21.08.2019 р. №823 «Деякі питання здійснення державного нагляду та контролю за додержанням законодавства про працю».
Наталія КАНАРЬОВА, «Дебет-Кредит»