Суттєво. Винагорода, яка буде виплачуватися кінцевими користувачами на користь ФОП за доступ до інформаційно-аналітичного онлайн-сервісу, у розумінні ПКУ не може вважатися роялті, це дохід ФОПа за надані послуги.
! ФОП на ЄП
Головне управління ДПС у Запорізькій області, керуючись статтею 52 Податкового кодексу України (далі — ПКУ), розглянуло звернення <…> щодо практичного застосування окремих норм чинного законодавства та в межах компетенції повідомляє.
У зверненні платник податків повідомив, що є фізичною особою — підприємцем третьої групи (не платник ПДВ) та у найближчому майбутньому планує створити інтернет-сервіс, який працюватиме за моделлю підписки та надаватиме користувачам доступ до автоматизованого аналізу новин фінансового характеру (зокрема, новин, що стосуються компаній, фондових ринків, економічних подій, цінних паперів тощо). Аналіз виконуватиметься програмними засобами з використанням елементів штучного інтелекту. Доступ до сервісу отримуватимуть лише кінцеві споживачі, які оформлять підписку. У рамках підписки вони зможуть переглядати результати аналізу новин у своєму особистому кабінеті через веб-інтерфейс. Сервіс не передбачатиме передачу прав інтелектуальної власності або можливості повторного використання/розповсюдження результатів. Також не передбачатиметься передача або завантаження баз даних чи програмного забезпечення — лише перегляд результатів у межах веб-доступу. Оплата користувачами здійснюватиметься як за доступ до інформаційно-аналітичного онлайн-сервісу. Умови користування сервісом будуть чітко визначені в публічному договорі-оферті, який буде розміщено на сайті.
Враховуючи наведене, платник просить надати індивідуальну податкову консультацію з таких питань:
1. Чи підпадає запланована модель монетизації онлайн-сервісу під визначення «роялті» відповідно до пп. 14.1.225 Податкового кодексу України, якщо не передається жодне право інтелектуальної власності, а здійснюється лише онлайн-доступ до інформаційно-аналітичного інтерфейсу?
2. Чи вважаються такі надходження доходом від підприємницької діяльності, що підлягає оподаткуванню за ставками єдиного податку 3-ї групи (5% єдиний податок + 1% військовий збір)?
3. Чи відповідає ця діяльність КВЕД 63.11 — Оброблення даних, розмiщення iнформацiї на веб-вузлах i пов’язана з ними дiяльнiсть? На мою думку, описана модель відповідає ознакам електронної послуги згідно з пп. 14.1.56-5 Податкового кодексу України, зокрема підпунктом г): «надання доступу до інформаційних, комерційних, розважальних електронних ресурсів та інших подібних ресурсів через мережу Інтернет».
Щодо першого питання
Особисті немайнові та майнові відносини (цивільні відносини) регулюються нормами Цивільного кодексу України (далі — ЦКУ).
Відповідно до ст. 418 ЦКУ право інтелектуальної власності — це право особи на результат інтелектуальної, творчої діяльності або на інший об’єкт права інтелектуальної власності, визначений ЦКУ та іншим законом.
Право інтелектуальної власності становлять особисті немайнові права інтелектуальної власності та (або) майнові права інтелектуальної власності, зміст яких щодо певних об’єктів права інтелектуальної власності визначається ЦКУ та іншим законом.
Статтею 420 та частиною першою ст. 433 ЦКУ визначено об’єкти права інтелектуальної власності.
Правила та умови розпоряджання майновими правами інтелектуальної власності (у тому числі використання об’єкта права інтелектуальної власності) визначено главою 75 ЦКУ.
Згідно з пп. 14.1.225 п. 14.1 ст. 14 Кодексу роялті — це будь-який платіж, в тому числі платіж, що сплачується користувачем об’єктів авторського права і (або) суміжних прав на користь організацій колективного управління, відповідно до Закону України від 15 травня 2018 року №2415-VIII «Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав», отриманий як винагорода за використання або за надання права на використання об’єкта права інтелектуальної власності, а саме на будь-які літературні твори, твори мистецтва або науки, включаючи комп’ютерні програми, інші записи на носіях інформації, відео- або аудіокасети, кінематографічні фільми або плівки для радіо- чи телевізійного мовлення, передачі (програми) організацій мовлення, інші аудіовізуальні твори, будь-які права, які охороняються патентом, будь-які зареєстровані торговельні марки (знаки на товари і послуги), права інтелектуальної власності на дизайн, секретне креслення, модель, формулу, процес, права інтелектуальної власності на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау).
Не вважаються роялті платежі, отримані:
як винагорода за використання комп’ютерної програми, якщо умови використання обмежені функціональним призначенням такої програми та її відтворення обмежене кількістю копій, необхідних для такого використання (використання «кінцевим споживачем»);
за придбання примірників (копій, екземплярів) об’єктів інтелектуальної власності, у тому числі в електронній формі, для використання за своїм функціональним призначенням для кінцевого споживання або для перепродажу такого примірника (копії, екземпляра);
за придбання речей (у тому числі носіїв інформації), в яких втілені або на яких містяться об’єкти права інтелектуальної власності, визначені в абзаці першому цього підпункту, у користування, володіння та/або розпорядження особи;
за передачу прав на об’єкти права інтелектуальної власності, якщо умови передачі прав на об’єкт права інтелектуальної власності надають право особі, яка отримує такі права, продати або здійснити відчуження в інший спосіб права інтелектуальної власності або оприлюднити (розголосити) секретні креслення, моделі, формули, процеси, права інтелектуальної власності на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау), крім випадків, коли таке оприлюднення (розголошення) є обов’язковим згідно із законодавством України;
за передачу права на розповсюдження примірників програмної продукції без права на їх відтворення або якщо їх відтворення обмежено використанням кінцевим споживачем.
Як зазначено у зверненні, фізична особа — підприємець планує створити Інтернет — Сервіс, який не передбачатиме передачу прав інтелектуальної власності, а лише перегляд результатів у межах веб-доступу та оплату користувачами за доступ до інформаційно-аналітичного онлайн-сервісу, тобто такі користувачі можуть розглядатися як кінцеві користувачі.
Таким чином, винагорода, яка буде виплачуватися кінцевими користувачами на користь фізичної особи — підприємця за доступ до інформаційно-аналітичного онлайн-сервісу, у розумінні Кодексу не може вважатися роялті.
Щодо другого питання
Порядок застосування спрощеної системи оподаткування, обліку та звітності регулюється главою 1 розділу XIV Кодексу.
Умови перебування фізичної особи — підприємця на єдиному податку третьої групи встановлені пп. 3 п. 291.4 ст. 291 Кодексу, а саме до платників єдиного податку, які відносяться до третьої групи, належать, зокрема, фізичні особи — підприємці, які не використовують працю найманих осіб або кількість осіб, які перебувають з ними у трудових відносинах, не обмежена та юридичні особи — суб’єкти господарювання будь-якої організаційно-правової форми, у яких протягом календарного року обсяг доходу не перевищує 1 167 розмірів мінімальної заробітної плати, встановленої законом на 1 січня податкового (звітного) року.
Пунктом 291.5 ст. 291 Кодексу визначені види діяльності, при здійсненні яких фізичні особи — підприємці не можуть бути платниками єдиного податку першої — третьої груп.
Підпунктом 1 п. 292.1 ст. 292 Кодексу встановлено, що для фізичної особи — підприємця — платника єдиного податку доходом є дохід, отриманий протягом податкового (звітного) періоду в грошовій формі (готівковій та/або безготівковій); матеріальній або нематеріальній формі, визначеній п. 292.3 ст. 292 Кодексу. При цьому до доходу не включаються отримані такою фізичною особою пасивні доходи у вигляді процентів, дивідендів, роялті, страхові виплати і відшкодування, доходи у вигляді бюджетних грантів, а також доходи, отримані від продажу рухомого та нерухомого майна, яке належить на праві власності фізичній особі та використовується в її господарській діяльності.
Датою отримання доходу платника єдиного податку є дата надходження коштів платнику єдиного податку у грошовій (готівковій або безготівковій) формі, дата підписання платником єдиного податку акта приймання-передачі безоплатно отриманих товарів (робіт, послуг) (п. 292.6 ст. 292 Кодексу).
Дохід, виражений в іноземній валюті, перераховується у гривнях за офіційним курсом гривні до іноземної валюти, встановленим НБУ на дату отримання такого доходу (п. 292.5 ст. 292 Кодексу).
Таким чином, якщо кошти отримані фізичною особою — підприємцем від користувачів інформаційно-аналітичного онлайн-сервісу в межах обраних ним видів господарської діяльності, такі кошти включаються до доходу фізичної особи — підприємця — платника єдиного податку та оподатковуються єдиним податком у порядку, визначеному главою 1 розділу XIV Кодексу і військовим збором відповідно до пп. 3 пп. 1.1 п. 16-1 підрозділу 10 розділу XX Кодексу.
Щодо третього питання
Відповідно до п. 299.1 ст. 299 Кодексу реєстрація суб’єкта господарювання як платника єдиного податку здійснюється шляхом внесення відповідних записів до реєстру платників єдиного податку.
До реєстру платників єдиного податку вносяться, зокрема, відомості про види господарської діяльності (пп. 8 п. 299.7 ст. 299 Кодексу).
Згідно з пп. 5 п. 298.3 ст. 298 Кодексу у заяві про застосування спрощеної системи оподаткування зазначаються обрані суб’єктом господарювання види господарської діяльності згідно з Класифікатором видів економічної діяльності ДК 009:2010.
Класифікація видів економічної діяльності ДК 009:2010 (далі — КВЕД ДК 009:2010) затверджена наказом Держспоживстандарту України від 11.10.2010 №457, зі змінами та доповненнями, (далі — Наказ №457).
Абзацом другим п. 1 Наказу №457 визначено, що основне призначення Класифікації видів економічної діяльності (далі — КВЕД) — визначати та кодувати основні та другорядні види економічної діяльності юридичних осіб, відокремлених підрозділів юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців.
КВЕД — це статистичний інструмент для впорядкування економічної інформації. Код виду діяльності не створює прав чи обов’язків для підприємств та організацій, не спричиняє жодних правових наслідків.
Методологічні основи та пояснення до позицій Класифікації видів економічної діяльності затверджені наказом Державного комітету статистики України від 23.12.2011 №396.
Будь-яке використання КВЕД не для статистичних потреб (адміністративних або нормативних) здійснюють самі користувачі за власними правилами, відповідаючи за це та належно пояснюючи таке використання (абзаци восьмий, десятий п. 1 КВЕД ДК 009:2010).
Отже, фізична особа — підприємець — платник єдиного податку за власним бажанням обирає відповідно до КВЕД ДК 009:2010 вид господарської діяльності, який планує здійснювати.
Разом з тим, з питання чи відповідає зазначена у зверненні діяльність до класу 63.11 КВЕД ДК 009:2010 «Оброблення даних, розміщення інформації на веб-вузлах і пов’язана з ними діяльність» доцільно звернутися до Державної служби статистики України/її територіальних підрозділів.
Відповідно до п. 52.2 ст. 52 Кодексу індивідуальна податкова консультація має індивідуальний характер і може використовуватися виключно платником податків, якому надано таку консультацію.