До листа Державної податкової служби України від 13.10.2021 р. №23274/7/99-00-09-03-02-07
Ліцензія ліцензії не рівня
Податківці нагадують, що Законом №481 передбачено різні види ліцензій щодо операцій із пальним. Зокрема, ліцензія на оптовий продаж пального без місця продажу не надає права на зберігання такого пального, в тому числі і в самих бензовозах.
Податківці у листі від 13.10.2021 р. №23274/7/99-00-09-03-02-07 (див. «ДК» №51-52/2021) нагадали, що залежно від виду діяльності з пальним передбачено такі ліцензії та плату за них:
— оптова торгівля пальним за наявності у ліцензіата місць оптової торгівлі пальним — 5000 грн за кожне таке місце;
— оптова торгівля пальним за відсутності у ліцензіата місць оптової торгівлі пальним — 10000 грн;
— за ліцензії на право зберігання пального — 780 грн.
I роз'яснюють, що кожна з таких ліцензій надає право виключно на проведення певного виду діяльності з пальним — того, який зазначено в такій ліцензії.
Права, які надає ліцензія на право оптової торгівлі пальним за наявності торгового місця чи без нього, очевидні з її назви.
Спершу розгляньмо спільне у цих двох ліцензіях, а саме: право оптової торгівлі пальним. Оптова торгівля пальним — діяльність із придбання та подальшої реалізації пального зі зміною або без зміни його фізико-хімічних характеристик суб'єктам господарювання (у тому числі іноземним суб'єктам господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) роздрібної та/або оптової торгівлі та/або іншим особам. Тобто така діяльність передбачає лише придбання та подальшу реалізацію такого пального.
Оптовий продаж передбачає, що реалізоване пальне не призначається для особистого, домашнього або іншого використання, не пов'язаного з підприємницькою діяльністю або подальшим перепродажем.
Своєю чергою, місце оптової торгівлі пальним — місце (територія), на якому розташовані споруди та/або обладнання, та/або ємності, що використовуються для здійснення оптової торгівлі та/або зберігання пального на праві власності або користування.
Але зберігати пальне можуть і ті особи, які не торгують ним. Це окремий вид господарської діяльності, який теж потребує ліцензії.
Зберігання пального — діяльність зі зберігання пального (власного або отриманого від інших осіб) зі зміною або без зміни його фізико-хімічних характеристик.
Ті, хто придбав оптову ліцензію на місце торгівлі, можуть за нею і торгувати пальним, і зберігати його за таким місцем торгівлі.
А ті, хто придбав оптову ліцензію без наявності місця торгівлі, можуть лише торгувати. I якщо немає місця оптової торгівлі пальним, то немає і місця, в якому платник може зберігати пальне.
Зазначені ліцензії мають не лише різну вартість. Для їх отримання передбачено й різні правила.
Зокрема, для отримання ліцензії на право оптової торгівлі пальним за наявності місць оптової торгівлі пальним чи на право зберігання пального разом із заявою додатково подають засвідчені заявником копії таких документів:
— документи, що підтверджують право власності або право користування земельною ділянкою чи інше передбачене законодавством право землекористування на земельну ділянку, на якій розташований об'єкт оптової торгівлі пальним або зберігання пального, чинні на дату подання заяви та/або на дату введення такого об'єкта в експлуатацію, будь-якого цільового призначення;
— акт введення в експлуатацію об'єкта або акт готовності об'єкта до експлуатації чи сертифікат про прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів або інші документи, що підтверджують прийняття об'єктів в експлуатацію відповідно до законодавства, щодо всіх об'єктів у місці оптової торгівлі пальним або зберігання пального, необхідних для оптової торгівлі пальним або зберігання пального;
— дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки.
Але суб'єкти господарювання, які здійснюють оптову торгівлю пальним, за відсутності місць оптової торгівлі пальним копії таких документів не подають. Така ліцензія видається за місцезнаходженням суб'єкта господарювання (отримання ліцензії на право оптової чи роздрібної торгівлі пальним на пересувний транспортний засіб не передбачено).
ДПСУ — про оптову торгівлю пальним з автомобіля
...діяльність з оптового продажу пального провадиться суб'єктами господарювання лише у місцях оптової торгівлі пальним, на які отримані відповідні ліцензії, з використанням стаціонарних об'єктів, введених (прийнятих) в експлуатацію, що були зазначені у документах, поданих до контролюючого органу при отриманні ліцензії на право оптової торгівлі пальним.
З огляду на зазначене оптова торгівля пальним з власного автомобіля, який є акцизним складом пересувним, без зливання пального до ємності на місці оптової торгівлі пальним, можлива за умови отримання Товариством ліцензії на право оптової торгівлі пальним за відсутності місць оптової торгівлі пальним.
Основні засади державної політики щодо регулювання виробництва, експорту, імпорту, оптової і роздрібної торгівлі пальним визначає Закон №481, норми якого є спеціальними щодо інших законодавчих актів з цього питання. Відповідно до цього податківці у коментованому листі доходять таких висновків — див. таблицю.
Таблиця
Відмінності між ліцензіями
| Ліцензія на право оптової торгівлі пальним | |
| за наявності місць оптової торгівлі пальним | без місць оптової торгівлі пальним |
| Може здійснюватися діяльність з оптової торгівлі та зберігання пального виключно з місць оптової торгівлі, які зазначені в отриманій таким суб'єктом господарювання ліцензії на здійснення такої діяльності та використовуються ліцензіатом на правах власності або користування; не може здійснюватися діяльність, яка передбачає зберігання та/або продаж такого пального з місць оптової або роздрібної торгівлі / місць зберігання, які належать або використовуються за відповідними договорами іншими суб'єктами господарювання; може здійснюватися зберігання пального без наявності відповідної ліцензії на зберігання у місцях оптової торгівлі пальним |
Не може здійснюватися діяльність, яка передбачає продаж такого пального з будь-якого місця оптової торгівлі або місця зберігання пального, в тому числі тих, що належать цьому чи іншому суб'єкту господарювання; не передбачено можливість зберігання або передачі отриманого пального на зберігання будь-яким іншим особам, тому може здійснюватися лише діяльність з купівлі та продажу пального іншим суб'єктам господарювання безпосередньо з акцизного складу пересувного, розпорядником якого є такий ліцензіат (оптова торгівля без місця), або на акцизному складі пересувному — при зміні власника пального на такому акцизному складі пересувному |
Але як бути у випадку, якщо пальне з пересувного акцизного складу до ємностей, що належать підприємству, не зливається, проте є певне визначене місце стоянки таких транспортних засобів? Тоді підприємству, крім ліцензії на право оптової торгівлі пальним без місць оптової торгівлі пальним, слід отримати й ліцензію на зберігання пального.
А ще у IПК від 09.09.2020 р. №3780/IПК/99-00-09-03-01-06 податківці уточнили:
— якщо підприємство має у власності або у користуванні місце (територію), де перебуватимуть бензовози, які є рухомими транспортними засобами, як ємності, що використовуються для зберігання пального у розумінні Закону №481, тоді потрібно отримати ліцензію на зберігання пального на таке місце зберігання;
— якщо транспортні засоби-бензовози використовуються виключно для переміщення пального митною територією України, без зберігання у них пального у певному місці (території), що перебуває у власності або користуванні, тоді ліцензію на зберігання пального отримувати не треба.
Ба більше: якщо на такій території здійснюється і продаж пального з бензовоза, підприємству ліцензії на право оптової торгівлі пальним без місць оптової торгівлі недостатньо. Адже тоді така територія набуває ознак місця оптової торгівлі пальним, а це потребує отримання ліцензії на право оптової торгівлі пальним на таке місце.
Продаж для виробничого споживання — завжди оптовий: ДПС
Згідно зі ст. 698 Цивільного кодексу України (далі — ЦК України):
за договором роздрібної купівлі-продажу продавець, який здійснює підприємницьку діяльність з продажу товару, зобов'язується передати покупцеві товар, що звичайно призначається для особистого, домашнього або іншого використання, не пов'язаного з підприємницькою діяльністю, а покупець зобов'язується прийняти товар і оплатити його (п. 1 ст. 698 ЦК України);
договір купівлі-продажу є публічним (п. 2 ст. 698 ЦК України).
Відповідно до пп. 4.5 п. 4 ДСТУ 4303:2004 оптова торгівля — це вид економічної діяльності у сфері товарообігу, що охоплює купівлю-продаж товарів за договорами поставки партіями для подальшого їх продажу кінцевому споживачеві через роздрібну торгівлю або для виробничого споживання та надання пов'язаних із цим послуг.
Згідно з п. 1 ст. 712 ЦК України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.
Оскільки пальне, яке планується заправляти Товариством у паливні баки автотехніки Покупця, не призначається для особистого, домашнього або іншого використання, не пов'язаного з підприємницькою діяльністю, а використовується для виробничого споживання, відповідно здійснення такого заправлення відповідає визначенню оптової, а не роздрібної торгівлі.
Відповідальність за відсутність ліцензії
Діяльність без наявності відповідної ліцензії тягне за собою відповідальність у вигляді відсутності права на складання та реєстрацію акцизних накладних на такі операції та штрафні санкції, передбачені статтею 17 Закону №481:
— 500000 грн — у разі здійснення оптової торгівлі пальним або зберігання пального без ліцензії;
— 250000 грн — у разі здійснення роздрібної торгівлі пальним без ліцензії.
Нормативна база
- Закон №481 — Закон України від 19.12.1995 р. №481/95-ВР «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального».
Станіслав ГОРБОВЦОВ, «Дебет-Кредит»